Konsulter i gråzonen – när uppdraget blir en anställning

Konsultavtal är ett vanligt alternativ till anställning och används av många företag, inte minst av stora arbetsgivare i Östergötland. Aspekter som flexibilitet, specialistkompetens och möjligheten att växa utan långsiktiga åtaganden gör konsultlösningar attraktiva. Samtidigt finns en påtaglig risk för att ett konsultavtal i efterhand bedöms vara ett anställningsavtal, vilket i praktiken kan innebära att uppdragstagaren ges samma rättigheter som en anställd i företaget.

Det är ofta det praktiska utförandet av uppdraget som gör att gränsen mellan konsult och anställd suddas ut. I juridisk mening väger avtalsrubriken i dessa fall lätt jämfört med hur relationen ser ut i praktiken. Att en person fakturerar via eget bolag eller enskild firma innebär därför inte automatiskt att relationen utgör ett konsultuppdrag.

Vid bedömningen av om ett konsultuppdrag ska anses utgöra en anställning ser domstolen till flera omständigheter sammantaget. Omständigheter som vägs in är framför allt om arbetet utförs under företagets ledning och kontroll, med fasta arbetstider, och om företagets utrustning används. Föreligger sådana omständigheter anses relationen få övervägande anställningsliknande drag. Risken ökar ytterligare när uppdraget är långvarigt och i praktiken exklusivt.

Den avgörande skillnaden mellan en konsult och anställd ligger således i graden av självständighet och ansvar. En konsult driver sin egen verksamhet, styr hur arbetet utförs och bär ett eget affärsmässigt risktagande. En anställd arbetar under arbetsgivarens arbetsledning, är en del av organisationen och omfattas av ett långtgående lagstadgat skydd. Problem uppstår därför ofta när företag eftersträvar konsultens flexibilitet, men samtidigt organiserar arbetet på ett sätt som i praktiken motsvarar en anställning.

Om ett konsultavtal i efterhand bedöms vara ett anställningsavtal kan konsekvenserna bli betydande. Företaget kan bli skyldigt att tillämpa arbetsrättsliga regler om anställningsskydd, uppsägningstid och semester. Retroaktiva ersättningskrav kan uppstå, liksom skattekonsekvenser i form av arbetsgivaravgifter och skattetillägg. Det som var tänkt som en smidig lösning riskerar därmed att utvecklas till en kostsam och tidskrävande process för företaget.

När konsulter anlitas krävs därför eftertanke kring hur uppdraget utformas och genomförs. Arbetssättet behöver vara sådant att de kriterier som kännetecknar en anställning inte uppfylls och det handlar inte enbart om avtalets formuleringar, utan om hur samarbetet faktiskt fungerar i praktiken.

Isa Andersson
Biträdande jurist
Maminza Advokatbyrå AB